Судебная практика по переводу сотрудников в ип. Как на практике заменяют штатный персонал предпринимателями для экономии на взносах. Степень участия исполнителя
Верховный суд поставил точку в деле о создании схемы по получению необоснованной налоговой выгоды в результате заключения ООО гражданско-правовых договоров с индивидуальными предпринимателями вместо оформления трудовых отношений. Важно, что все судебные инстанции были согласны с выводами, сделанными налоговым органом по результатам выездной налоговой проверки.
Это дело интересно тем, что созданная организацией схема очень распространена в хозяйственной деятельности субъектов малого и среднего бизнеса. Соответственно, при поддержке высшей судебной инстанции налоговые органы будут увереннее руководствоваться представленным подходом при проведении всех последующих проверок. К чему надо быть готовым организациям и индивидуальным предпринимателям?
Как следует из материалов дела, ООО было проверено налоговиками за три года и привлечено к ответственности по ст. 120, 123, 126 НК РФ, а также были начислены пени, общая сумма санкций составила более 1 млн руб. Кроме этого, организация обязана выполнить функции налогового агента по НДФЛ - удержать и перечислить в бюджет налог из доходов налогоплательщиков, внести необходимые исправления в бухгалтерскую и налоговую отчетность организации.
Суды установили, что существенных нарушений процедуры проведения выездной проверки и рассмотрения ее материалов инспекцией не допущено, досудебный порядок урегулирования спора соблюден.
Суть используемой схемы простая и широко известная: организация, вместо того чтобы нанимать работников и заключать с ними трудовые договоры, регистрировала граждан в качестве ИП и заключала с ними гражданско-правовые договоры на оказание услуг. Подробности следующие.
Основным видом деятельности организации является обработка отходов и лома цветных и черных металлов (ОКВЭД 51.57). Численность работников организации составляет один человек - директор, иные штатные единицы отсутствуют.
В проверенном налоговым органом периоде общество заключило с ИП договоры о предоставлении следующих видов услуг:
- переработка металлолома (14 предпринимателей);
- обслуживание, эксплуатация автотранспорта - автомобильного крана (1 предприниматель);
- бухгалтерский учет (2 предпринимателя);
- ведение кассовых операций (1 предприниматель);
- логистика, кассовые операции (1 предприниматель).
В ходе проверки по итогам осмотра производственной базы ООО, допросов директора и ИП налоговый орган установил, что привлеченные по договорам возмездного оказания услуг физические лица, имеющие статус индивидуальных предпринимателей, на протяжении продолжительного периода времени ежедневно (кроме воскресенья) оказывали свои услуги в течение полного рабочего дня в соответствии с графиком приема лома металлов с 09:00 до 18:00 с перерывом на обед с 13:00 до 14:00. Для них были оборудованы рабочие места в отдельном помещении, установлена необходимая офисная техника, программное обеспечение, специальное оборудование.
Никакой иной деятельности эти ИП не осуществляли, а при расторжении договора об оказании услуг они прекращали свою предпринимательскую деятельность и снимались с регистрационного учета.
Все как один данные предприниматели применяли УСН с объектом налогообложения «доходы». Налоговую отчетность за них централизованно по телекоммуникационным каналам связи представлял директор ООО по доверенности.
В суд были также представлены протоколы допросов этих предпринимателей, в которых они сообщили, что инициатором их регистрации в качестве ИП выступал директор ООО, и это было условием заключения договоров на оказание услуг.
По результатам проверки налоговый орган пришел к выводу, что между ООО и контрагентами, работавшими по договорам возмездного оказания услуг, фактически сложились трудовые отношения. Суды подчеркнули: налоговый орган сделал вывод о создании обществом схемы получения необоснованной налоговой выгоды не на основании отдельно установленных фактов, а по результатам анализа обнаруженных проверкой обстоятельств в их совокупности:
- договоры предусматривают систематическое исполнение услуг с их регулярной оплатой 1‑го числа месяца, следующего за месяцем оказания услуг;
- предмет договоров содержит четкое указание на специальности и профессии - бухгалтер, кассир, менеджер-логист, а также конкретный вид поручаемой работнику деятельности - прием, сортировка, хранение, отгрузка лома металлов;
- по договорам на бухгалтера, кассира, логиста (кассира), бригадира, слесаря возложена материальная ответственность за недостачу вверенного им имущества, а также за ущерб, возникший у заказчика в результате возмещения им ущерба иными лицами;
- во всех договорах предусмотрено условие об оказании услуг лично;
- размер вознаграждения каждого отдельного физического лица существенно не менялся или не был вовсе изменен;
- все договоры с физическими лицами заключались на календарный год или до окончания календарного года, по окончании календарного года или в начале года все договоры перезаключались.
К сведениюОтметим признаки, по которым судьи разграничивают трудовой договор и гражданско-правовой, например договор подряда (ст. 702 ГК РФ) или договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Указанные гражданско-правовые договоры имеют сходство с трудовым договором, так как предполагают осуществление определенной деятельности или действий, но для них характерны и значительные отличия:В данном деле речь шла только об НДФЛ, налоговики не проверяли полноту и правильность начисления страховых взносов. Если бы проверка охватывала периоды начиная с 2017 года, то еще были бы доначислены страховые взносы, соответственно, сумма доначислений оказалась бы существенно больше. Кстати, ПФР и ФСС проверяли это ООО до налогового органа и не установили нарушений в деятельности общества при заключении договоров оказания услуг.
- выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность организации;
- трудовой договор предусматривает подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;
- согласно трудовому договору работник выполняет работы определенного рода, а не разовое задание заказчика.
Таким образом, по результатам проверки гражданско-правовые договоры с ИП были переквалифицированы в трудовые, на ООО возложены обязанности налогового агента по удержанию НДФЛ с доходов предпринимателей, применяющих УСН, а также наложены штрафные санкции и начислены пени.
Однако в решении ничего не сказано о самих ИП, тех самых работниках, которые теперь попали в достаточно сложную ситуацию. До проведения налоговой проверки отчетность по УСН за предпринимателей сдавал директор ООО (конечно, не он сам, а его бухгалтеры). Соответственно, можно предположить, что и уплата налогов и страховых взносов в ПФР за них тоже осуществлялась централизованно.
Теперь после неудачного судебного обжалования решения налогового органа эти физические лица по‑прежнему остаются индивидуальными предпринимателями, но ООО с выплаченных им доходов должно удержать НДФЛ. Если организация не сможет удержать НДФЛ, поскольку не будет больше выплачивать никакие доходы, то она сообщит об этом в налоговый орган, который сам выставит требование физическим лицам. При этом прекращение статуса ИП не освобождает физлиц от налоговых обязательств, в данном случае - по НДФЛ.
Можно, конечно, задаться вопросом: почему результаты проверки должны отразиться на ИП, если проверка проводилась в отношении организации? Судьи ответили: выездная налоговая проверка проводилась в отношении общества, в результате которой сделаны выводы, что между ООО и контрагентами по договорам возмездного оказания услуг фактически сложились трудовые отношения. При этом физические лица в рамках мероприятий налогового контроля допрошены в качестве свидетелей, протоколы допросов соответствуют требованиям ст. 90 НК РФ, свидетелям разъяснены их права и обязанности, предусмотренные НК РФ, а также права, предусмотренные ст. 51 Конституции РФ.
Но как же тогда быть с суммами налога, уплаченными в связи с применением УСН за проверенные периоды? Получается, что физические лица как «упрощенцы» доходов не получали, все уплаченные суммы единого «упрощенного» налога являются переплатой, ведь не могут же одни и те же доходы облагаться и НДФЛ, и налогом при УСН? Судьи уточнили, что никакого двойного налогообложения в данном случае нет. Физические лица не лишены возможности уточнить свои налоговые обязательства по налогу при УСН путем подачи уточненных налоговых деклараций.
Таким образом, с учетом вынесенного судьями решения ИП должны уплатить НДФЛ, сдать уточненные декларации по УСН и вернуть переплату по единому налогу (важно не пропустить срок возврата налога). А если учесть, что при наличии данного решения ООО в лице директора больше в них не заинтересовано, то реальное положение этих граждан совсем незавидное.
Я уже говорил об этом в своих статьях и теперь появился еще один повод вспомнить мой главный тезис. Времена документальной налоговой оптимизации прошли безвозвратно. На этот раз поводом стало решение Верховного Суда по делу №А58-547/2016, отказавшего налогоплательщику в пересмотре его дела и поддержавшего решения всех трех инстанций.
Предметом разбирательства стала одна из самых распространенных схем налоговой оптимизации. Работодатель, чтобы сэкономить на зарплатных налогах и сборах зарегистрировал всех своих сотрудников, кроме директора в качестве индивидуальных предпринимателей. Судя по материалам дела, реинжиниринг бизнес-процессов налогоплательщик делать не стал, полагаясь на качество документальной стороны своей налоговой схемы. Его основными аргументами в суде стали отсутствие документооборота, предусмотренного ТК РФ (трудовые договоры, трудовые книжки, приказы, больничные, табели учета рабочего времени и т. д.) и отсутствие в договорах между налогоплательщиком и ИП существенных условий трудового договора, предусмотренных ст. 57 ТК РФ.
ИФНС “размотала” бизнес-процессы компании и представила в материалы дела результаты опросов и осмотров, свидетельствующих что:
1. оплата за оказанные услуги происходила регулярно, в одни и те же даты каждого месяца, размер оплаты в течение года не менялся или менялся незначительно, от результата выполнения услуг не зависел;
2. фактически все услуги исполнялись индивидуальными предпринимателями в часы работы компании: ежедневно кроме воскресенья с 9-00 до 18-00, с перерывом на обед с 13-00 до 14-00;
3. все рабочие места индивидуальных предпринимателей оборудованы работодателем за свой счет и работники используют это имущество безвозмездно;
4. отчетность всех индивидуальных предпринимателей сдавалась представителем налогоплательщика;
5. некоторые работники на допросах показали, что инициатором регистрации их в качестве ИП выступал работодатель, часть из них не смогли пояснить вид и суть своей предпринимательской деятельности, других клиентов никто из них не имел, поиском не занимался, прекратившие сотрудничество с компанией сотрудники сразу же закрывали свое ИП.
Суды всех инстанций встали на сторону налогового органа, отметив, что налоговые обязательства вытекают не из названия договора, а из фактической сути правоотношений. Когда человек не может пояснить суть предпринимательской деятельности, желание заняться которой побудило его зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, то о каких гражданско-правовых отношениях можно говорить?
Значит ли это что налоговая схема с переводом сотрудников в ИП перестала быть рабочей? Конечно, нет. Это означает лишь то, что тщательная подготовка документов для налоговой схемы ничем не поможет, если документооборот не подтверждается реальными бизнес-процессами. Следовательно, налоговая выгода, вытекающая из такого документооборота, будет признана в суде незаконной. Документооборот не должен маскировать реальные операции, а должен дополнять и подтверждать их.
Пример: бизнес такси. Самая распространенная схема работы водителей: “делай что хочешь, но дневной план сдай”. Даже при наличии некоторых ограничивающих факторов (вежливость, чистота салона и автомобиля) водитель, фактически ведет самостоятельную деятельность и размер дохода зависит от него самого. В этом случае грамотное оформление документов сделает миссию налогового органа по наполнению бюджета невыполнимой.
Но не в любом бизнесе как в такси бизнес-процессы подогнаны для схем налоговой оптимизации. Обычно бизнес конфигурируется исходя из экономической эффективности.
Алгоритм при грамотной налоговой оптимизации:
В конце февраля Верховный суд РФ вынес первое определение № 302-КГ17-382, в котором признал схемой уклонения от налогов.
В деле одна из иркутских фирм заключила договора с 19 которые оказывали ей услуги по ведению бухгалтерского учета, доставке и логистике, ремонту автомобилей.
Очевидно, что при такой организации бизнеса, сотрудникам вместо заработной платы, с которой нужно уплатить 13% НДФЛ и примерно 30% в сумме страховых взносов, компания всего лишь оплачивали услуги ИП, которые в свою очередь, работая на УСН, должны были платить налоги в существенно меньшей сумме.
Такая схема и раньше вызывала множество споров, но до вышеуказанного решения Верховного Суда, в некоторых случаях компании могли отстоять свое право на такую «оптимизацию» налогов. Правда, в любом случае нужно было доказать, что ИП имеют несколько разных партнеров и не зависят от одной компании – заказчика услуг.
Теперь, если вы используется подобную схему, ваши действия будут истолкованы налоговой инспекцией, как деятельность, направленная на получение необоснованной налоговой выгоды путем уклонения от обязанности налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению сумм НДФЛ, предусмотренные пунктом 6 статьи 226 Налогового кодекса РФ.
Статья 226 НК РФ пункт 6: «Налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода»
Наказание за неуплату налогов
Наказание за нарушение неуплату НДФЛ предусмотрены статьей 123 НК РФ «Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов».
С компании, которая оформляет работников как ИП, может быть взыскан штраф в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
В определении Верховного суда № 302-КГ17-382 от 27.02.2017 говориться только об НДФЛ. Факт неуплаты страховых взносов в нужном объеме не рассматривался. Но, поскольку с 1 января 2017 года администрированием страховых взносов стала заниматься ФНС, неуплата страховых взносов считается налоговым правонарушением по НК РФ.
С сумм неуплаченных страховых взносов налоговики могут потребовать заплатить штраф в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению, кроме уплаты взносов.
Риск уголовной ответственности
Если сумма неуплаченных налогов и взносов более пяти миллионов рублей за три года подряд и эта сумма более 25 процентов суммы, подлежащие уплате налогов и (или) сборов либо более пятнадцать миллионов рублей руководство компании могут привлечь к уголовной ответственности.
Руководству компании грозит:
- штраф в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы от одного года до двух лет;
- либо принудительные работы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового;
- либо арест на срок до шести месяцев;
- либо лишение свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Бухгалтерская профессиональная пресса |
Известный способ сэкономить на страховых взносах - вместо сотрудников по трудовым договорам привлекать индивидуальных предпринимателей на основе гражданско-правовых договоров. Ведь последние уплачивают страховые взносы самостоятельно и в значительно меньшем размере (см. врезку в конце статьи). Но многие компании не решаются применять его из-за кажущейся сложности оформления документов, обоснования деловой цели и возможного налогового риска. Все эти опасения далеко не всегда справедливы.
При принятии решения, применять этот способ оптимизации или нет, используется следующий алгоритм:
- определяется перечень работников, которые по своим должностным обязанностям могут быть выведены за штат;
- оценивается размер возможной экономии с учетом допрасходов;
- на основе судебной практики своего округа оценивается риск и способы защиты в суде;
- разрабатывается конкретный способ внедрения и деловая цель операции;
- обеспечиваются социальные гарантии привлеченных предпринимателей.
Какие работы обычно поручают предпринимателю
Главной ошибкой многих компаний является заключение гражданско-правовых договоров с признаками трудовых отношений.
Что должно быть в договоре с любым ИП. Безопасно, если из такого соглашения будет четко следовать, что предприниматель выполняет работы или услуги в целях ведения своей предпринимательской деятельности. Договор не может быть составлен на одной-двух страницах, в нем необходимо максимально прописать условия взаимоотношений. Это подчеркивает независимость сторон. В частности, в договоре прописывают:
- конечный результат;
- сроки исполнения или график сдачи этапов;
- стоимость работ или услуг;
- условие о подписании актов выполенных работ или оказанных услуг;
- ответственность за невыполнение задания в указанные сроки с надлежащим качеством;
- ссылки на нормы Гражданского кодекса.
Чего не должно быть в договоре с любым ИП. В деловой практике распространено заключение с ИП договоров подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом и договоры о выполнении НИОКР. При этом в них не должно быть ни единого признака, что предприниматель выполняет трудовую функцию. А именно:
- регламентации процесса и условий работы;
- упоминаний должностей;
- регулярных выплат по договору;
- определения места работы, трудовой функции, условий оплаты труда, режима и времени отдыха;
- условий об обязательном социальном страховании;
- ссылок на Трудовой кодекс.
Режим работы и ежемесячная оплата равными долями. В рассматривалась ситуация, когда по гражданско-правовому договору исполнители выполняли свои обязанности ежедневно с 9 до 17 часов и оплата производилась в виде ежемесячной фиксированной суммы.
Суд принял во внимание, что по этим соглашениям предприниматели оказывали транспортно-экспедиционные услуги. То есть предметом договора была конкретная работа. Кроме того, фактическое оказание услуг в течение рабочего дня, длительный характер спорных договоров, отсутствие актов выполненных работ и товарно-транспортных накладных не свидетельствуют о наличии трудовых отношений между ИП и исполнителями.
На работодателя может быть наложен штраф за его несоблюдение (): на должностных лиц - от 1 до 5 тыс. рублей, на лиц, юрлиц - от 30 до 50 тыс. рублей или приостановление деятельности на срок до 90 суток. Кроме того, с компании будет взыскана недоплаченная сумма страховых взносов и санкции за их неуплату в срок.
Чем выше зарплата сотрудника, тем выгоднее вместо него привлечь ИП
Предприниматель, не осуществляющий выплаты другим лицам, уплачивает страховые взносы в пенсионный и медицинские фонды за себя в фиксированном размере, который не зависит от суммы вознаграждения. Обязанности делать отчисления в ФСС нет, но он может производить их по собственной воле.
Этот фиксированный размер называется стоимостью страхового года. Рассчитывается она перемножением на 12 месяцев суммы МРОТ и соответствующего тарифа страховых взносов (п. 2 ч. 2 ст. 13 ). Таким образом, за 2011 год индивидуальный предприниматель уплатит за себя страховые взносы в размере 16 159,56 руб. (12 мес. × 4330 руб. × (26% + 3,1% + 2%)).
Сравним, насколько выгоднее вместо штатного сотрудника привлекать ИП. Допустим, работнику выплачивается зарплата в размере 20 тыс. рублей в месяц. Страховые взносы при этом за год составят 81 600 руб. (20 000 руб. × 34% × 12 мес.). То есть экономия на одном ИП в год - 65 440,44 руб. (81 600 - 16 159,56).
Кроме того, предпринимателю по гражданско-правовому договору не оплачиваются больничные и командировки, не предоставляются отпуска, по нему не ведется кадровая документация, а также ему не предоставляется рабочее место и средства труда. Но, как правило, компания компенсирует расходы и потерю социальных гарантий повышенной оплатой по договору.
